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“枪口抬高一厘米”考——纪念柏林墙被推倒30周年(多图)

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“拉德布鲁赫原则”,由德国著名法学家古斯塔夫·拉德布鲁赫(Gustav Radbruch)于1946年提出。提出该原则的目的,是为了解决“正义”和“法的安定性”之间的冲突。原则的基本内容是:(1)通过法令和国家权力来保障的“实在法”,具有优先地位,即便其在内容上不正义、不合目的性。(2)除非当“实在法”与“正义”之间的矛盾,已达到不能容忍的程度,以至于法律已经成为“非正当法”,法律才必须向正义屈服。(3)要在“非正当法”和内容不当但仍属有效的法律之间划出一条截然分明的界限,是不可能的,但可以明确的一点是:凡正义根本不被追求的地方,凡构成正义之核心的“平等”在“实在法”的制定过程中,有意地不被承认的地方,则法律已不仅仅是“非正当法”,它根本已失去了“法”的性质。简单来说,即“恶法非法”。⑦

在Seidel看来,东德政权缺乏合法性(德语:durch nichts legitimiert waren),其法律不应该成为判决的依据。Seidel说:“即使在东德,正义和人性也可以被理解和奉行。杀死那些只是想离开东德领土的人,是违反基本人权的罪行。”⑧

流传在中文知识界的那句名言——“你有把枪口拾高一厘米的主权”——Seidel究竟有没有说过呢?笔者没有能够找到可资证实的材料。但Seidel在案件判决中,确实否定了东德法律,并高度强调“良心”因素。

案件的最终判决

只不过,案件并未到此为止。Seidel主持的审判,并不是“一厘米主权”这个故事的最终结局。

柏林地区法院的判决宣布之后,Heinrich和Kuehnpast委托律师提起了上诉。两人的律师对媒体表示判决“令人失望”、“对法院而言是一种尴尬”。民间舆论对判决也存在争议。审判期间,士兵Peter Schmett家乡Drachhausen镇约900名居民中的600余人曾签署一项请愿书,要求政府放弃指控,理由是“不能指望Schmett先生去质疑一个得到国际承认的国家的法律”。很多人不满“小喽啰被吊起来,大家伙却自由了”(The little guys hang while the big guys go free.),毕竟,“大家伙”才是法律的制定者,才是真正有权力、有能力去质疑和改变法律的人。⑨

法官Theodor Seidel对“拉德布鲁赫原则”的援引,也引起了法律界的争议。按照原则,要认定东德的法律无效,需要两个条件——1、东德乃正义根本不被追求之地;2、“平等”在“实在法”的制定过程中根本不被承认——这两个条件过于笼统、难以定性定量,其是否具备,法律界的意见非常分裂。Theodor Seidel曾加入过帮助东德难民逃离的政治组织,他在审判过程中毫不掩饰地表达自己的政治立场,且没有让审判与媒体舆论风暴保持适当的距离,也使他在法律界的名誉受到了很大的损害。对前东德法律的抛弃,则使法庭蒙受了“政治审判”的质疑。⑩

稍后,在1992年2月5日的审判中,另一名法官Ingeborg Tepperwein,对士兵Heinrich和Kuehnpast,做出了与法官Theodor Seidel相似的有罪判决。但其作出判决的依据是东德旧法,这一点与Theodor Seidel完全不同。Tepperwein承认东德法律在审判中的地位。东德法律禁止民众未得当局许可私自越境,且规定士兵有权使用强力措施来阻止这一行为。但Tepperwein指出:东德法律和西德法律一样,也要求阻止犯罪的手段,须与犯罪本身的严重程度相称,“一个没有武器的个体边境翻越者,对其他的人和物并没有显著的危险性”,这种犯罪不需要使用足以致命的力量(射杀)来防范。Tepperwein还认为,东德的《边界法》要求士兵“尽可能保护人的生命”,故而,民众有理由预期士兵将采用“最温和的手段”来阻止越境者,比如“只针对腿的射击”。⑪

Tepperwein在审判中对东德法律的承认和运用,代表了当时寻求“转型正义”的德国法律人的另一种思路。受这一思路影响,1993年,针对Ingo Heinrich的判决被暂停执行。1994年的最后一次审判,Ingo Heinrich被判决两年监禁,缓期执行。

综上,简单说来,在1991年的审判中,“当法律和良知冲突之时,良知是最高的行为准则,而不是法律”,确实一度被法官Theodor Seidel所认同和主张。但案件的最终判决,其依据仍是白纸黑字的旧东德法律,而非抽象、笼统的“良知”。Ingo Heinrich获刑,非是因为他没有将“枪口抬高一厘米”,而是因为其射杀行为违反了旧东德的法律(东德加入的《公民权利和政治权利国际公约》规定“人人有自由离开任何国家,包括其本国在内”,东德宪法规定公民人格和自由不可侵犯,故《边界法》关于射杀越境公民的规定违背国际公约、违宪);之所以轻判,则是因为法庭考虑到他当时身处于一种并非能够完全遵循自我意志的环境(比如,教育、训练、军队体制不允许他们拥有独立的思想)。

图注:2003年,在Chris Gueffroy被杀害现场树立了一座纪念碑

责任编辑: 李广松  来源:史料搬运工 转载请注明作者、出处並保持完整。

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